Alcuni brevi quesiti in materia di cessione di quote

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di Ignazio Padolecchia

L'art. 36, comma 1-bis, del D.L. 112/2008, convertito con modificazioni dalla legge 6 agosto 2008, n. 133, consente ai soggetti abilitati al deposito dei bilanci di inviare al Registro delle Imprese gli atti di cessione di quote di s.r.l. sottoscritti con firma digitale. Come è noto, è stata proposta un'interpretazione di parte notarile, fatta propria dalla redazione di questo blog, secondo cui tale documento informatico, per poter essere inviato al Registro delle Imprese, deve comunque recare l'autenticazione delle firme digitali da parte di un notaio. Senza entrare nel merito di questa interpretazione, sulla quale si è già discusso a sufficienza su questo blog, vorrei sottoporre all'attenzione dei lettori una serie di quesiti di ordine pratico, con le risposte che ho cercato di dare.

1) Nel caso in cui la firma digitale apposta al documento informatico inviato al Registro delle Imprese non venga autenticata dal notaio, a chi dovrebbe spettare il compito di verificare l’identità delle parti? Ossia, quale soggetto dovrebbe verificare che il PIN venga digitato proprio dal titolare della smart card e non da un'altra persona che sia venuta in possesso dell'uno e dell'altra? La risposta sembrerebbe ovvia: il commercialista che effettua l’invio del file firmato digitalmente al Registro delle Imprese. Ed allora occorre chiedersi: da quale norma di legge discende tale obbligo e quali sanzioni sono poste a suo carico in caso di inosservanza? E' stato scritto su questo blog che tale obbligo discende dalla normativa deontologica; ciò vuol dire che in caso di inosservanza di questo obbligo, al commercialista potranno essere irrogate solo sanzioni disciplinari (avvertimento? censura?), non invece sanzioni penali, come invece per i notai; in particolare, non sembra configurabile in alcun modo una responsabilità civile del commercialista nei confronti dei propri clienti, a meno che il compito di effettuare l'identificazione delle parti non sia stato assunto espressamente nel contratto d'opera professionale.

2) Come si fa a stabilire con certezza la data in cui è stato perfezionato il documento informatico contenente la cessione di quota? La firma digitale di per sè non attribuisce la data certa al documento informatico: a tal fine occorre apporre al documento la marcatura temporale, che è cosa ben diversa. Ne consegue che, in mancanza di tale marcatura (che non è richiesta dalla legge ai fini dell'invio al Registro delle Imprese), il documento informatico potrà essere tranquillamente postdatato o antedatato, alla bisogna.

3) Da chi deve essere conservato il documento informatico al quale è apposta la firma digitale? Ammettendo che debba provvedervi il commercialista che ha effettuato l’invio, per quanto tempo deve conservarne il deposito, e a chi spetterà questa incombenza una volta che il commercialista sia cessato dall’esercizio? Inoltre, in mancanza di un obbligo di legge e di un esplicito conferimento di un incarico professionale, quale rimedio potrà essere esperito dalle parti nel caso in cui tale deposito non venga conservato, per qualsiasi motivo? La risposta sembra essere: nessuno.

4) Chi deve controllare che l'atto di cessione di quote non contenga clausole nulle o annullabili, che ne determinerebbero l'inefficacia (ad es. la mancata previsione di un corrispettivo per la cessione o la mancata autorizzazione di un soggetto incapace)? Non certo il commercialista, il cui unico obbligo, nella fattispecie delineata dall’articolo 36, comma 1-bis, del D.L. 112, sembra essere quello di provvedere all’invio del file firmato digitalmente, sulla base, si presume, di un esplicito incarico professionale. Nel caso in cui, invece, il commercialista abbia assunto anche l’incarico di redigere il documento che verrà firmato digitalmente dalle parti, chi controllerà che l'operato del commercialista sia corretto? In genere, nel diritto amministrativo, al conferimento di un potere (in questo caso quello di effettuare l'invio al Registro delle Imprese) corrisponde l'imposizione di un controllo (per i notai questo controllo viene effettuato in sede di ispezione biennale da parte degli Archivi Notarili). Nel nostro caso, invece, non vi è alcuna traccia di controlli sull'operato del commercialista che effettua l'invio, a meno di voler considerare tale il controllo effettuato dal Conservatore del Registro delle Imprese in sede di iscrizione (che comunque è un controllo di mera legalità formale e non può estendersi sino al punto di sindacare la validità sostanziale delle clausole del contratto). Così ragionando, tuttavia, verrebbe posto a carico della collettività un onere economico che invece dovrebbe essere posto a carico delle parti private, il che non sembra quello che la legge si propone.

5) Nel caso in cui il contratto di cessione venga firmato digitalmente ed inviato al Registro delle Imprese da un commercialista, chi deve provvedere alla registrazione fiscale, e quando? Sembrerebbe, infatti, che il documento informatico al quale viene apposta la firma digitale, avendo natura di semplice scrittura privata non autenticata, sia soggetto a registrazione solo in caso d'uso, ed è dubbio che tale caso d'uso ricorra per il deposito presso il Registro delle Imprese. Questo vuol dire che le cessioni di quote non verranno più registrate? Ed in tale caso come verrà garantita la copertura finanziaria della nuova legge?

Ringrazio tutti coloro, notai e non notai, che vorranno fornire le risposte ai quesiti che precedono, anche diverse da quelle che ho cercato di dare. Come si vede, si tratta di questioni pratiche che difficilmente potranno essere risolte facendo semplici affermazioni di principio, del tipo "anche il commercialista, quando effettua l'invio, è pubblico ufficiale"; affermazione in sè discutibile, e comunque del tutto inutile ai fini che ci interessano.